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此刻的劳动单元愈来愈喜好钻法令的缝隙来讹诈劳动听员的劳动功效。劳动合同现实履行中的问题及对策

按照《中华人平易近共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)第十六条第一款划定，劳动合同是劳动者与用工单元之间确立劳动关系，明白两边权力和义务的和谈。按照这个和谈，劳动者插手企业、个别经济组织、事业组织、国度机关、社会集体等用人单元，成为该单元的一员，承当必定的工种、岗亭或职务工作，并遵守地点单元的内部劳动法则和其他规章轨制;用人单元应实时放置被录用的劳动者工作，依照劳动者供给劳动的数目和质量付出劳动报答，而且按照劳动法令、律例划定和劳动合同的商定供给需要的劳动前提，保证劳动者享有劳动护卫及社会保险、福利等权力和待遇。劳动合同是成立劳动关系的根基形式。以劳动合同作为成立劳动关系的根基情势是世界列国的遍及做法。

劳动合同现实履行在性质上是一种布施轨制，不管是在英美法系仍是在大陆法系，学理均将其放在布施轨制中作为一种布施手段而阐述。现实履行又称为特定履行、继续履行，是指在违约方不履行合同时，相对方请求违约方继续履行合同债务的责任体例。现实履行的真谛，在于它要求合同债务人该当现实地履行合同而不得肆意地以补偿损掉来取代履行合同债务。我国《合同法》付与现实履行轨制以一席之地，《劳动法》对此未予划定，但从劳动合同的性质考虑，在处置劳动合同胶葛中合用现实履行原则意义重大。

就用人单元而言，在审讯实践中，常有效人单元在合同履行刻日届满条件前消除合同的，这在三资企业和私营企业中尤其较着。若是不考虑劳动合同的特别性，纯真从合同角度动身排斥现实履行轨制的合用，尽管可以究查用人单元的违约责任乃至令其抵偿，但这并不克不及完全填补劳动者所蒙受的损掉，出格是在就业机遇少，劳动力绝对多余的环境下，若是承认居于优势地位的用人单元肆意提早消除合同而仅承当经济抵偿责任，那末这将使居于弱势地位的劳动者只能坐视用人单元提早消除合同。于此景象，劳动者所能采纳的办法，只能是究查用人单元的经济抵偿责任，这对劳动者是不公允的。是以，在劳动合同胶葛中强调合用现实履行轨制是十分需要的。固然，此轨制的合用，并不是无的放矢。笔者认为，必需合适下列前提：

第一、必需要有违约行为的存在。

现实履行是法令付与非违约方当违约环境发生时所采纳的一种解救办法，它是违约方因不履行合同义务所发生的法令后果。作为一种违约责任，固然要以违约行为的存在为条件，若是没有违约行为的发生，那末此时仅是债务履行的问题，债权人有履行请求权，债务人有履行债务的义务，尚属第一次性义务阶段，谈不上作为第二次性义务的强迫履行问题。在劳动合同中，能引发现实履行责任发生的违约行为包括：1、劳动合同中商定劳动者有权在持续工作满一年后享受带薪年假，而用人单元违背合同的商定，禁绝劳动者休假，此环境发生后，劳动者要求休假的，该当准予;2、劳动合同商定的刻日未满，用人单元提早消除合同没有合法来由的，劳动者若是要求继续履行合同的，该当鉴定用人单元消除合同的行为无效，判令其继续履行合同，直至合同期满;3、基于劳动合同，用人单元应为劳动者供给响应的福利前提而未供给。

第二、必需要由非违约方提出要求违约方继续履行合同的请求。

因为现实履行作为一种布施办法的着眼点在于解救非违约方所处的晦气地步，而事实上只有非违约刚刚真正理解现实履行的现实价值，是以，现实履行轨制的合用以守约方提出请求为条件，若是守约方不请求违约方继续履行合同，而是要求消除合同，则不发生现实履行问题。审讯实践中常常碰到的一个问题是：法院可否依权柄判令现实履行劳动合同?笔者认为，现实履行轨制的合用，以当事人行使请求权为条件，是不是要求违约方继续履行合同，取决于守约方的意思，若是守约方认为要求违约方继续履行合同对自己更有利，则可以向法院提出请求，要求违约方继续履行合同;若是守约方认为要求违约方继续履行合同在经济上不合理，或确实晦气于维持自己的好处，则可以要求消除合同，要求违约方补偿损掉或采纳其他解救办法。是以，是不是要求违约方继续履行，乃是守约方意思自治的范围，现实履行的请求只能由守约标的目的法院提出，法院不克不及依权柄自动做出。

第三、违约方可以或许继续履行合同。

现实履行以违约方可以或许继续履行合同为合用前提，若是违约方确实无能力继续履行合同，那末现实履行已掉去其合用的客不雅根据，不该再有现实履行责任的发生，不然无异于强违约方所难，于理于法均有不合。

第四、现实履行必需合适劳动合同的宗旨。

现实履行不得违反劳动合同自己的性质和法令，这是合用现实履行轨制的根基原则。与其他双务合同分歧的是：在劳动合同中，现实履行仅发生在用人单元违约的景象下，当劳动者违约时，用人单元不克不及请求其现实履行劳动合同，这是因为，劳动合同有人身凭借性，若是强迫劳动者履行劳务，无异于对债务人人身施以强迫，如许做触及加害人身自由的问题，与现代社会以人格庄严、人身自由遭到护卫之根基价值相违反。

我国宪法和平易近法都划定公平易近的人格庄严和人身自由不受损害，这也意味着对公平易近小我的人身不得实施强迫的方式，若是法院判令劳动者现实履行劳动合同，必将会损害劳动者的人身自由和其他人格权。是以，当劳动者违约时，只能采纳要求劳动者补偿损掉和付出违约金的法子，以替换履行。